Due-Diligence-Prüfung beim Unternehmenserwerb

Die Due-Diligence-Prüfung ermöglicht es dem Käufer, das Zielunternehmen sorgfältig zu prüfen oder sich selbst als zum Verkauf stehendes Unternehmen im Hinblick auf die eigenen Stärken und Schwächen zu analysieren. Unabhängig davon, ob es sich im konkreten Fall um eine Buy-side- oder eine Vendor Due Diligence handelt – eine Full-Scope Due Diligence umfasst stets alle rechtlichen, steuerlichen, finanziellen und technischen Aspekte, um ein möglichst präzises Bild von den Chancen und Risiken des Unternehmenserwerbs bzw. -verkaufs zu vermitteln. Sobald alle Aspekte untersucht worden sind, kann der Käufer eine fundierte Entscheidung darüber treffen, ob er mit seinem Vorhaben fortfahren möchte. Werden die Risiken nicht rechtzeitig erkannt, kann das den Wert des Zielunternehmens erheblich mindern bzw. zu ernsthaften wirtschaftlichen Problemen in der Zukunft führen. Eine sorgfältige Full-Scope Due-Diligence-Prüfung ist insbesondere von Bedeutung, wenn ein größerer Verkauf oder eine Fusion in Betracht gezogen wird.

Vertraulichkeitsvereinbarungen (NDA) sind ein weiterer wichtiger Aspekt des Erwerbsprozesses. Die sorgfältige Prüfung des Zielunternehmens bedeutet, dass der Käufer Zugang zu wichtigen Informationen und Dokumenten bekommt. Die unbefugte Weitergabe solcher Informationen durch die Käuferseite kann für das Zielunternehmen enorme rechtliche und finanzielle Folgen haben. Die Aushandlung eines NDA, das für beide Seiten der M&A-Transaktion fair ist, ist daher entscheidend, um das nötige Vertrauen zwischen den Parteien aufzubauen.

Die Hinzuziehung von Due-Diligence-Experten beim Unternehmenskauf stellt zum einen sicher, dass die vertraglichen Vereinbarungen die Gegebenheiten des Zielunternehmens in vollem Umfang berücksichtigen, zum anderen, dass sie den Anforderungen des deutschen Rechts und den aktuellen Marktstandards Genüge tun.

Unabhängig davon, ob Sie sich für eine Full-Scope-Diligence oder eine andere, spezifischere Form von Due Diligence (Red Flag / Financial / Commercial oder IP-Diligence) entscheiden – unsere Prüfung läuft in drei Schritten ab:

• Erstellung einer Checkliste: Die zu untersuchenden Sachverhalte und Unterlagen werden in einer Due-Diligence-Checkliste gesammelt, mit dem Ziel, den Prüfungsprozess genau zu strukturieren. Bereits hier können potenzielle Problembereiche, die einer besonderen Prüfung bedürfen, hervorgehoben werden. Auf diese Weise bekommt der Kaufinteressent die Möglichkeit, alle für den Vertragsabschluss relevanten Unterlagen und Informationen beim Zielunternehmen anzufordern.
• Zurverfügungstellung von Daten im Datenraum: Alle für den Verkaufsprozess relevanten Daten werden systematisch zusammengetragen und unserem Mandanten in einem virtuellen Datenraums (Data Room) zugänglich gemacht.
• Präsentation des Due-Diligence-Reports: Die Resultate unserer Analyse werden in einem Due-Diligence-Report aufgeschlüsselt. Die von uns erhobenen Daten werden mit Erläuterungen über potenzielle Chancen und Risiken sowie entsprechenden Handlungsempfehlungen versehen. Die Erläuterung und Interpretation des Reports wirft nicht selten weitere Fragen auf, welche in den Verhandlungen mit dem Zielunternehmen geklärt werden müssen.

Um bereits im Vorfeld von M&A-Transaktionen das Risiko einer Fehlentscheidung zu minimieren, sind optimalerweise unterschiedliche Arten von Due-Diligence-Prüfungen durchzuführen. Die Rechtsexperten von Schlun & Elseven überwachen bei der Due Diligence schwerpunktmäßig die folgenden Bereiche:

• Recht,
• Finanzen und
• Steuern.

Als multidisziplinäre Kanzlei mit internationaler Ausrichtung verfügen wir über ein weitreichendes Netzwerk, um bei Bedarf auf ausgewiesene Sachverständige und Gutachter zurückzugreifen und eine hochqualitative Due-Diligence-Prüfung auch in den folgenden Bereichen zu garantieren:

• Commercial Due Diligence,
• Technical Due Diligence,
• IP / Gewerblicher Rechtsschutz,
• IT,
• Umweltrecht und
• Compliance.

Die Prüfung umfasst sowohl alle rechtlich relevanten Informationen als auch alle zugehörigen Dokumente – darunter Liefer-, Kunden- und Mietverträge, Lizenzen sowie organisatorische Dokumente, einschließlich Aktionärsvereinbarungen und Gesellschaftssatzungen. Darüber hinaus werden laufende, anhängige und potenzielle Rechtsstreitigkeiten bewertet, an denen das Zielunternehmen beteiligt ist. Ziel der Legal Due Diligence ist es, den beteiligten Unternehmen einen umfassenden Überblick über das Zielunternehmen zu verschaffen, um die mit der Transaktion verbundenen rechtlichen Risiken und potenziellen Verbindlichkeiten zu bewerten. Die Ergebnisse der Legal Due Diligence werden sodann in einem Due Diligence Report festgehalten und bilden regelmäßig die Entscheidungsgrundlage hinsichtlich des Unternehmenskaufes. Die Ergebnisse der Prüfung dienen auch als Grundlage der Vertragsgestaltung sowie der ordnungsgemäßen Abwicklung der Transaktion. Die durch die Legal Due Diligence offengelegten Risiken können gegebenenfalls durch vertragliche Haftungszusagen seitens des Verkäufers ausgeglichen werden.

Als interdisziplinäre Anwaltskanzlei verfügen wir über umfassende Erfahrung in allen Bereichen der rechtlichen Due Diligence. Im Rahmen unserer detaillierten Prüfung werden Unternehmen unter anderem in den folgenden Bereichen bewertet:

• Arbeitsrecht,
• Umweltrecht,
• Immobilien- und Baurecht,
• Versicherungsrecht und
• Steuerrecht.

Die Financial Due-Diligence stellt regelmäßig das Kernstück im Rahmen von Unternehmensakquisitionen dar. Ziel ist, die Informationsgewinnung und die Identifikation von Chancen und Risiken, sog. Upside-/Downside-Potenzialen – und zwar unabhängig davon, ob die Due Diligence im Auftrag eines potenziellen Käufers (sog. Buy-side-Due Diligence-Prüfung) oder eines Verkäufers (sog. Vendor Due Diligence) durchgeführt wird. Bei der Financial Due-Diligence-Prüfung werden die potenzielle Größe des Zielmarktes und die aktuelle Finanzlage des Unternehmens bewertet. Innerhalb des Unternehmens müssen die Bilanz und die vollständige Gewinn- und Verlustrechnung im Detail analysiert werden, aber auch der Markt, der Wettbewerb innerhalb des Marktes und die Branche selbst können bewertet werden. Eine gründliche finanzielle Due-Diligence-Prüfung ermöglicht es dem kaufenden Unternehmen, Prognosen über das künftige Wachstum des Zielunternehmens zu erstellen. Sie gestattet es ferner, festzustellen, ob Risiken bestehen, die möglicherweise nicht auf Anhieb zu erkennen sind. Ein weiterer interessanter Aspekt, der sich aus der Financial Due Diligence ergibt, ist die Beurteilung, ob unerwartete Synergien zwischen dem kaufenden Unternehmen und den Zielunternehmen bestehen. Diese Synergien können zukünftige Projekte der jeweiligen Unternehmen betreffen.

Eine umfassende Tax-Due-Diligence-Prüfung ist essenziell, um steuerliche Risiken und Optimierungspotenziale bei Unternehmenstransaktionen frühzeitig zu erkennen. Wir setzen auf eine enge Zusammenarbeit mit erfahrenen Steuerberatern, die bereits in der Planungsphase der Transaktion eingebunden werden. Gemeinsam analysieren wir alle steuerlichen Aspekte und bewerten deren rechtliche Auswirkungen. Diese Kooperation stellt sicher, dass komplexe steuerliche Fragestellungen wie die Nutzung von Verlustvorträgen oder die Bewertung von steuerlichen Verbindlichkeiten rechtzeitig und umfassend geklärt werden.

Durch diese interdisziplinäre Zusammenarbeit können wir maßgeschneiderte Lösungen entwickeln, die sowohl rechtliche als auch steuerliche Anforderungen erfüllen. So minimieren wir potenzielle Risiken und ermöglichen eine optimale Strukturierung der Transaktion, die die Interessen unserer Mandanten bestmöglich wahrt.

Die Commercial Due Diligence nimmt im Vorfeld des Unternehmenskaufs einen zentralen Stellenwert ein – als diejenige Analysemethode, sich zielgerichtet mit der Zukunftsfähigkeit eines Unternehmens beschäftigt. Im Rahmen einer solchen Prüfung wird das Zielunternehmen aus Markt-, Kunden- und Wettbewerbssicht untersucht. Eine Prüfung, die in der Regel in enger Verzahnung mit der Financial Due Diligence stattfindet. Um die Geschäftsplanung zuverlässig zu beurteilen, wird das Marktumfeld, das Kundenverhaltens sowie die Positionierung des Zielunternehmens im gegenwärtigen und künftigen Wettbewerbsumfeld unter die Lupe genommen, mittels einer sog. SWOT-Analyse. Deren Ziel ist es, auch die Strategieentwicklung des Zielunternehmens sowie dessen Personal- und Führungskräfteentwicklung einer umfassenden Stärken-, Schwächen-, Chancen- und Risikoprüfung zu unterziehen.

Die IP-Due-Diligence-Prüfung ist eine der häufigsten und relevantesten Dienstleistungen, die von unseren Anwälten im Zusammenhang mit dem Unternehmenserwerb durchgeführt wird. Bei dieser Art von Due Diligence wird die Qualität und Quantität der Vermögenswerte in Bezug auf Patente, Marken und Designs bewertet. Dabei wird insbesondere geprüft, ob und in welchem Umfang Schutzrechte bestehen, Kerntechnologien ausreichend geschützt sind, Rechtsstreitigkeiten existieren und welche Maßnahmen zum Schutz von Know-how vorhanden sind.

Eine solche Analyse dient darüber hinaus dem Zweck, einen Überblick über die Risiken zu bekommen, die ggfs. mit dem IP-Portfolio und den Technologien verbunden sind. Dies ist insbesondere bei Unternehmen, die ein großes IP-Portfolio haben, sinnvoll: Bei solchen Unternehmen macht das geistige Eigentum nicht selten einen wesentlichen Teil des Unternehmenswertes aus. Aber auch bei der Umstrukturierung eines Unternehmens oder bei einem Lizenzgeschäft sollte eine IP-Due-Diligence-Prüfung in Betracht gezogen werden, um sicherzustellen, dass auch diese Vermögenswerte ausreichend geschützt sind.

Die Aufgabe der Red Flag Due Diligence besteht darin, mögliche Deal Breaker bereits im Vorfeld zu erkennen. Folgende Findings können sich kaufpreismindernd auswirken:

• riskante außerbilanzielle Finanzierungsinstrumente und nicht bilanzierte Vermögenswerte,
• mangelhafte Bildung von Rückstellungen,
• problematische Liquiditätslage,
• Planungen, die auf unrealistischen Prämissen basieren,
• fehlerhafte Wertermittlung bei Vermögensgegenständen
• auslaufender Verträge bzw. Produktlebenszyklen, die im Wegbrechen von Aufträgen und Umsatz münden.

Im Unterschied zur Full-Scope Due Diligence verzichtet diese Art von Analyse auf eine detaillierte Darstellung der Unternehmensstruktur. Eine solche Prüfung erscheint besonders dann sinnvoll, wenn beispielsweise aus Zeitgründen eine vollständige Due Diligence nicht durchführbar ist. Bei umfangreichen M&A-Transaktionen wird allerdings eine Full-Scope Due Diligence empfohlen, um unnötigen Risiken vorzubeugen.

Während die Full-Scope Due Diligence recht zeitaufwändig ist, liefert die Red Flag Due Diligence schnellere Antworten. Das kaufende Unternehmen kann so entscheiden, ob es Zeit und Ressourcen für die Weiterverfolgung seiner Kaufabsicht aufwenden will.

Unser Anwaltsteam bietet auch selektive Due-Diligence-Prüfungen an. Diese Form der Due Diligence ist ratsam, wenn der Käufer gezielt bestimmte Bereiche wie beispielsweise Verträge mit der Due Diligence untersuchen möchte.

Als interdisziplinäre Anwaltskanzlei mit wirtschaftsrechtlichem Schwerpunkt sind wir darauf spezialisiert, fachkundige Unterstützung bei der Durchführung der Due Diligence zu leisten. Unser Rechtsteam vereint ausgewiesene Experten für Gesellschafts- und Handelsrecht ebenso wie hocheffiziente Praxisgruppen, die auf das Vertrags-, Arbeits- und IP-Recht spezialisiert sind. Unsere Expertise ebenso wie die souveräne Beherrschung der neuesten Analyse-Methodik gewährleisten, dass im Rahmen unserer Due-Diligence-Prüfung alle unternehmensrechtlich relevanten Aspekte entsprechende Berücksichtigung finden.

Um unseren Mandanten eine schnelle und zuverlässige Einschätzung zu ermöglichen, bieten wir neben der Full-Scope Due Diligence auch die Red Flag Due Diligence an. Sollte die Überprüfung weiterer spezieller Bereiche (IT-, Umwelt-, Immobilienrecht etc.) erforderlich sein, so sind wir imstande, auf unser Expertennetzwerk zurückzugreifen, um auch hier die höchste Sorgfalt und Präzision zu gewährleisten.